創業公司股權分配7大實操建議

思達派 2015-09-16 08:50 搶發第一評

創業者通常采用兩種方式確定公司的股權結構，一是按照股東的出資比例進行分配，二是在股東之間平均分配。前者容易觸發股東貢獻和持股比例不匹配的問題，后者則會削弱核心創始人對公司的控制力，影響公司的決策效率。雖然不少創業者已經意識到股權分配的重要性，亦有意借鑒國外發達創業體制下的股權架構思路，無奈某些想法并不為工商登記機關所接受，且創業之初事務蕪雜,創業者在有限的精力下，難免有為權宜計草率分股并希冀后續解決的做法，為公司未來發展埋下隱患，這已被多個創業公司失敗教訓所明證，在此不贅述。本文將從我國現有法律規定出發，對創業公司股權分配方案的設計和落地給出七大簡明法律實操建議。

1. 股權分配的三大原則。

創業如逆水行舟，只有同行者目的明確、方向一致、公平和激勵并存才能成就長遠、穩定的關系。股權分配就是這么一個落實到“人”的過程，它的目的不僅要通過“丑話說在前頭”來確立規則，還要明確公司基因和價值觀、達成股東間的共識。

鑒于創業公司初期股東和管理層通常是重疊的，暫無須考慮股東與管理層之間的博弈，筆者認為確立股權分配時需要考慮三個因素，分別是：股東于資源層面的貢獻、股東于公司治理層面的把控以及公司未來的融資造血空間，當然上述三個因素仍有分解的空間，比如資源就可以按出資、投入時間細化，出資又可以按照是貨幣、實物、知識產權等對公司的價值進一步細化。

2. 選擇實繳注冊資本比認繳注冊資本好。

雖然2014年3月1日施行的新《公司法》采用認繳注冊資本制，即除非法律、行政法規以及國務院決定另有規定外，公司的注冊資本不必經驗資程序，由全體股東承諾認繳即可，認繳期限由股東自行約定，但是，這不意味著股東可以“只認不繳”，也不是說注冊資本越高越好。
認繳制下股東的出資義務只是暫緩繳納，股東仍要以認繳的出資額為限為公司的債務承擔責任，若股東為了顯示公司實力，不切實際的認繳高額注冊資本，那么將面臨多重法律風險，例如當債權人向公司索償時，股東的清償責任也隨之加重，又如公司解散時，股東尚未繳納的出資將作為清算財產，另外也需要考慮稅務風險。
筆者認為，創業公司要根據實際情況合理確定注冊資本，選擇實繳并進行驗資，使得“公司”這種企業形式能夠充分發揮它的風險隔離效果。

3. 股權分配方案要最終落地于工商登記。

出資是股權分配的必要依據，卻非唯一依據，創業者最終核算的股權分配方案往往與出資比例不一致，有些創業者會采用陰陽協議的方式，一方面簽署投資協議固定真實的股權比例，另一方面按照出資比例完成工商登記。

但是，上述方式的法律風險很大，一旦涉訴，不僅創業者的股東權益難以獲得保護，亦會消耗大量的時間成本，導致公司錯失成長良機。筆者認為在此情形下，可考慮采股本溢價方式解決：首先，創業者之前簽署投資協議，明確每位創業者的實際出資和股權比例；繼而，由創業者按照確認的股權比例和換算后的出資額進行工商登記，把股東超出登記出資額的部分計入資本公積金。

4. 以公司治理結構保障核心創始人的控制權。

按照我國公司法規定：
① 在無特別約定時，股東會作出的一般決議需要股東所持表決權的半數通過，股東會作出的特別決議如修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，公司合并、分立、解散或者變更公司形式等，需要股東所持表決權的三分之二通過；
② 表決權與股權比例掛鉤，“但是，公司章程另有規定的除外。”（以下簡稱“但書”）

結合實際情況，創業公司往往有多個創始人，加之股權眾籌大行其道，核心創始人的持股有可能達不到絕對控股比例（即持股區間等于或超過公司注冊資本的51%——67%）。此情形下欲保障核心創始人的控制權，就需要充分利用上述“但書”，將表決權與持股比例分開來，并以公司章程的形式予以落實。

5. 期權池還是由核心創始人代持的好。

對創業公司來說，預留期權池不是新鮮話題。財大氣粗是創業公司的目標而非創業公司的現實，成長性才是創業公司的核心驅動，而期權就是創業公司所能激勵員工的最重要工具。不少創業者沒有重視期權池的問題，要么在期權制度尚未建立的前提下早早送出，反而引發了不少爭議，要么造成了核心股東持股的不必要稀釋。
筆者認為，鑒于：
① 期權本質上來源于現有股東所持股份，但若由各股東按比例分散持有，未來恐難以統一運作，易引發爭議并影響實施效率；
② 有限責任公司體制下期權激勵方式相當靈活，采用何種定位和方案取決于公司的現實選擇，應在公司配套的期權制度建立后具體實施；

期權池確應早作安排，方法是在擬議股權分配方案時，就從各股東處劃分出來，由核心創始人一并代持，其他股東可通過協議明確代持權利的性質和處置限制。

6. 用好有限責任公司的股權回購條款。

對創業公司來說，股東之間的志同道合尤為重要，因此股權分配需要從正向和反向兩個維度進行考慮。即既要從正向保障創業者同船共濟時的公平和激勵問題，也要從反向考慮某些特殊情形下如創業者離職退出、離婚、繼承等情形下公司股權的回收問題。

回購制度是平衡股東退出和公司利益的重要制度途徑，但是公司法對有限責任公司的股份回購是有限制性規定的（盡管這種規定在實務中是有爭議的），因此在設計回購條款時，應注意幾個問題，一是回購條款最好由公司指定的其他股東實施，且應注意回購定價的公平性；二是回購條款的適用范圍能夠涵蓋公司股權分配的反向所需；三是應將回購條款和股權轉讓制度綜合考慮、糅合設計。

7. 創新運用公司法的各項制度。

公司法的自治空間是相當寬廣的，創業者要充分運用股東的章程自治權，建立適合自己的股權分配和動態調整方案。
比如有些股東愿意“掏大錢、占小股”，那么對此類股東可以配合使用協議和章程方式將分紅權、優先認購權、表決權脫鉤，設計符合各股東需求和長處的股權結構；再如可以借鑒資本工具的思路，運用可轉換優先股、清算優先權等思路做股權分配設計。
綜上，筆者認為，創業公司的股權分配本質上并不復雜，但創業者確實應該給予相當的重視。若能在前期花費少量時間把相關問題理順，是能起到事半功倍的效果，助力公司的良性發展。

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