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Z律師團首席律師、米律創始人，北京盈科（廈門）律師事務所合伙人，廈門大學法律碩士，專注創業、股權投融資和并購法律服務，摯愛律師事業十二年。

大家下午好，Z律師創業學院第一期，我們安排的是四次課，每次兩節，一共是八節。第一次課是在我律所上的，從今天開始我們采用移動課堂的方式，便于大家交流。今天的場地要感謝行動派琦琦，是她為我們提供的。

今天給大家講的是創業合伙協議條款及簽署，我們也邀請到公老師，待會為大家講創業企業的財務規范。首先要聲明一下，合伙協議和股東協議，我們今天講的不是真正意義上的合伙協議，合伙協議是指合伙企業的章程類文件，今天講的合伙協議還是指股東協議。

一、合伙協議和公司章程的區別

在法律上，合伙協議是指股東之間就要發起設立的一個組織，包括股權架構和相關的權利架構、出資等，是很初始的權利義務的約定，主要是公司用的協議；通俗理解意義上，合伙協議就是合伙人之間的一種游戲規則、權利義務的規范和約束。

從法律上，公司章程是公司的憲法，公司、股東、高管等的所有行為規范都必須遵守這個最高的規則。公司法的公司章程是有法律強制性規定的，不一定要簽署股東協議，但是必須要有公司章程。公司章程的約束力比較廣，對公司本身，對股東、監事、董事都具有約束力。工商局有要求必須用他們的范本，而且是不能更改的，因為他們審查起來比較麻煩。建議在設立公司章程的時候可以按照他們的范本，交上去以后再做一個章程修訂案。

合伙協議并不是一個必備的法律文件，要約定也可以，不要約定也不影響。不過我們建議公司還是要簽股東協議，因為股東協議的內容和公司章程還是不一樣的。

關于約束力，合伙協議屬于協議，就是協商，可以討價還價，合同具有相對性原則。合伙協議的約束力相對比較窄，有參與才有約束，所以這是股東之間的一種任意性的合同，但不能約束協議外當事人。公司章程的約束力比較廣，是法律必備的文件，公司章程可以約束公司的行為。

合伙協議僅僅是合伙人之間的一種約束，但如果協議寫得好，對合伙人之間而言，其重要性比公司章程還要重要。

如果兩者之間起沖突了要怎么辦？

先有合伙協議，再有公司章程。公司章程是有備案的，在工商局可以對外查詢。而合伙協議是內部協議，不可對外披露。

a、如果合伙協議在前面，公司章程在后面，毋庸置疑，后面的肯定優先于前面的，因為有登記的協議的效力肯定優于沒有登記的，有備案的優先使用。

b、如果公司章程已經交上去了，后來又做了一個合伙協議，這種情況下按照生效時間前后來解決。

我的建議是公司要先有一份合伙框架協議，公司設立時，提交公司章程，然后股東之間再簽一份正式合伙協議，這樣就把合伙協議生效的時間后推了。約定如有沖突，效力會優先于公司章程，這是技術的處理。

二、簽署合伙協議的建議條款

1、合作背景的闡述

合作背景的闡述是介紹大家為什么做這件事，雖然很容易被忽略，但是很重要。在梳理和描述合作背景的同時，對各方合伙人給到的資源進行梳理，這樣基本上可以給項目定一個基調。比如：基于什么樣的情懷，做什么樣的事情，秉承什么樣的理念。

2、創業項目的概述

創業項目的概述包括：公司名稱、公司地址、注冊資本、法定代表人、項目發展的規劃、戰略、目標、愿景等。這些在公司章程里面是沒有的。以后如果要調整可以調整，如果不調整也不要限定得太死。

3、出資

出資是最現實的部分，包括出資方式和出資期限。

a、出資的方式有：現金、房產、專利、汽車、商標、可以評估的資產等。法律明確規定，勞務是不能作為出資的，但作為技術如果轉為知識產權、轉為專利的話就可以出資了。如果不能轉化為可評估的知識產權，就要出一份協議，通過約定來解決。出資如果能評估就評估，體現為經濟價值，在融資估值的時候可以適當加分。

b、出資的期限：協議里面要約定一條，資金必須在什么時間到位，寬限期為多久，如果在寬限期不能到位的，股權比例要做調整，如果完全不能出資的，就要退出。

4、股權比例

股權比例是合伙企業里最重要的條款。

比如：甲、乙、丙三個人，出資多少，占多少比例股份。有限公司是可以允許出資金額和股權比例不一樣的，不一定要同股同權。如果出資沒有到位可以列一個調整的條款，同時，為考慮到項目進展過程中，可能存在的合伙人之間貢獻不同的情況，可以考慮預留一部分股權在持股平臺，根據項目實際情況進行股權二次分配和調整。

5、分工

分工在傳統的企業股東協議里面比較少見，但在互聯網企業，分工是特別重要的，因為合伙人一定是背靠背，認領一畝三分地，各干各的。分工要說的細致，要列出各個崗位職責是做什么的，這也是對權利和職責的梳理，盡量要詳細些。

6、盈虧承擔

如果企業賺錢了要怎么分，虧錢又怎么辦？常見的解決辦法是根據持股比例來分。企業注冊資本不建議寫太高，如果僅是認繳，涉及外部債務時，合伙人就要以認繳的出資為限對外承擔清償責任。

7、薪資

在創業初期大家都是比較苦逼的，所以合伙人前期一般很少拿工資。如果融資以后可以領工資，要根據企業的情況而定。合伙人要不要領工資，一定要在協議里說清楚。

8、財務

創業初期的企業財務會比較簡單，但是融資的時候會出現問題。如果條件允許，一定要提前打好財務規范化的基礎。一定要注意防止公司財產和個人、家庭財產的混同，股東的有限責任是有前提的，在合規、合法的情況下是有限責任，如果在財務方面不規范，公司的錢就是我的錢，我的錢就是公司的錢。從法律上講就叫：混同，也就是法人的面紗會被撕下來，這種情況下，合伙人要就公司的債務承擔連帶清償，所以一定要區分，避免混同。

9、決策和表決

常規的理解，公司的表決一般是按照表決權來表決。在創業項目里一定要有人說了算，如果在初期的時候太過于民主，基本上事情很難做成。原則一：公司宏觀發展來看，要以老大為主，CEO為主，如果方向錯了老大就要承擔一定的責任。原則二：涉及到專業性，運營方面，決策和表決權也要有分工，尊重專業崗位負責合伙人的意見為準。

10、股權的成熟

股權成熟條款在目前的合伙協議上比較少見，但建議可以進行相關約定。具體股權成熟條款的問題，可以參照上節課筆記。

11、股權調整

上次課，我們聊到真功夫的案例，這個就是典型的因創業合伙人在不同階段、作用不同，而引起的股權紛爭。所以，根據創業項目實際情況，可以考慮股權調整條款。第一種情況：根據每個人出資多少，能力大小和貢獻度不一樣，重新分配股權比例。第二種情況：到手的肉很難調，可以預留5%~10%的股權到持股平臺里，到時候根據大家的貢獻進行二次調配。

12、股權稀釋

融資時，股權一般都是平等稀釋，但也有不平等稀釋的情況，比如所有融資索要稀釋的股份全部預留一方合伙人那邊，融資需要稀釋的時候，全部從他那邊走，當然，這種情況比較少見，也不建議，因為不清楚到底需要融幾輪，需要稀釋多少股權。

13、創業項目的保護

創業項目的保護比較容易被忽視，保密、限制、屬于補充類的，一般適用員工，禁止同業、吃里扒外。保密用來約束員工，合伙人的保密也很重要，一些商業模式、商業計劃，特有的但不構成專業的技術等，都要有保密的義務。大家要約定清楚，有一個共同的認知。

14、競業限制

預防合伙人在散伙的時候離開崗位，重操舊業，另起灶爐。這種情況下要做一個限制，可以分手，但不能做同樣的事情，如果違反了要承擔一定的責任。

15、全身心投入

全身心投入雖然不是法律條款，也很難評判到底一個人是不是全身心投入，但是作為一種道德義務還是有必要的列入合同協議，做一些適當的描述。

16、商業模式保護

一個項目有些可能就是一個點子，足以撐起一個偉大的事業。這種情況下要專門做一個保護，只能自己做，不能對外說，否則要承擔一定的違約責任。

17、股權轉讓

如果有合伙人退出，這一塊大家要都關注，一般是禁止對外轉讓的，特別是對投資人。投資人要退出，轉給新的合伙人進來，如果理念什么不同就很難講。在法律上禁止轉讓還是有爭議的，除非是大家認可。投資人可以退出，但是要有一定的限定，退出分為自愿的和被動的，自愿退出的情況很好解決，被動的情況，退出流程、補償這些都要做好協議，才不會有后期的爭議。

18、引進新的合伙人

按照合伙人的標準，引進新的合伙人一定要彼此之間互相認同，并且有足夠的資源和創業項目的支持。基本上要可以跟之前退出的合伙人媲美，在資源上不會進行重疊才有意義。

19、清算

創業項目在初期都是關注賺錢、融資、要走多遠等，比較不會關注失敗以后怎么辦。與其關注成功的方法，還不如多關注失敗的教訓，避免失敗的方法，意味著成功會更多。

項目要是失敗了要如何清算？比如創業積累的知識產權、商業模式、技術和秘密、用戶、粉絲等資產要如何分配？公司債務如何償還？這些都要列清楚。