事實上，國務(wù)院文件作為生育保障制度的上層建筑要落實到法律層面還需要一段時日。而目前國家層面除了規(guī)定全國適用的法定產(chǎn)假外，還賦予了各地政府制定地方獎勵假的權(quán)力，也就導(dǎo)致了不同地方的產(chǎn)假條件、天數(shù)與待遇的不同。很多時候哪怕創(chuàng)業(yè)者想當(dāng)個守法的好老板也無從入手。這一篇文章嘗試從產(chǎn)假怎樣放，工資怎樣發(fā)，津貼怎么拿這三個問題為出發(fā)角度，通過回答這三個問題讓創(chuàng)業(yè)者能更清楚女員工休產(chǎn)假相關(guān)的時間成本、金錢成本以及減負(fù)方法。看完這篇文章，好老板就明白了怎樣當(dāng)個省錢的好老板，而升級的寶媽拿到生育津貼，給自己減負(fù)的同時也能給企業(yè)減負(fù)。

目前國家層面的法律與地方層面的政策所組成的“產(chǎn)假制度”如下圖所示：

可見，所謂的“產(chǎn)假”是包括了：

以上兩者相加，即符合國家法律與地方政策規(guī)定的“完整產(chǎn)假”一般為：128天至158天不等。然而，自《婦女權(quán)益保障法》在1992年出臺以來，法律關(guān)于“產(chǎn)假”的規(guī)定多番變遷，客觀存在著法律已完成修訂，但根據(jù)舊法律法規(guī)所制定的地方政策卻依然保持有效的情況下，到底放多少產(chǎn)假，還應(yīng)具體結(jié)合地方人保局最新的執(zhí)法口徑與案例進行理解。

以上海為例，盡管有效的地方政策文件中部分已經(jīng)與現(xiàn)行法律存在沖突，但上海的地方政策保持有效的部分依然在國家層面的“產(chǎn)假”基礎(chǔ)上衍生出女員工生育相關(guān)的其他假期：

各地人保局在實際執(zhí)行國家法律與地方政策關(guān)于“產(chǎn)假怎樣放”的規(guī)定時，也出現(xiàn)了很多勞資雙方由于認(rèn)識的誤區(qū)所導(dǎo)致的爭議，筆者嘗試以一問一答方式進行列舉：

Q1：產(chǎn)前檢查時間對女員工勞動時間有什么影響？

A1：現(xiàn)行法律并未明確產(chǎn)檢合理時間的標(biāo)準(zhǔn)（《女職工勞動保護特別規(guī)定》第6條第3款）。根據(jù)已有案例，法院在女員工能提供證據(jù)證明“已進行產(chǎn)前檢查”的事實的前提下，對一個孕期內(nèi)8-10天的產(chǎn)前檢查時間一般予以支持。

Q2：哺乳時間對女員工勞動時間有什么影響？

A2：企業(yè)應(yīng)在哺乳期內(nèi)（一般為1年）的女員工勞動時間內(nèi)給予1小時哺乳時間，女員工生育多胞胎的，每多哺乳1個嬰兒每天增加1小時哺乳時間。

Q3：除了以上兩條，懷孕女員工工作時間還有什么特別規(guī)定？

A3：懷孕7個月以上女員工是不得加班、夜班（參考北京的規(guī)定為22:00-6:00）的，且應(yīng)當(dāng)保證日常上班時間中有一定的休息時間（法律未明文規(guī)定休息時間，參考廣東、福建及江蘇等地的地方政策，應(yīng)為1小時）。

Q4：企業(yè)沒按以上規(guī)定給懷孕女員工休息與產(chǎn)假，會有什么后果？

A4：如用人單位讓懷孕7個月以上的女員工加班、夜班或不讓其上班時間內(nèi)休息；不讓其哺乳；或不讓其放產(chǎn)假的，除了女員工有權(quán)提起勞動仲裁外，當(dāng)?shù)厝松缇指袡?quán)對企業(yè)處以每名受侵害女員工1000-5000元的罰款。

Q5：產(chǎn)假期間遇到法定節(jié)假日是否要順延？

A5：法律層面尚未明確產(chǎn)假與法定節(jié)假日能否順延。參考上海的政策，一般理解國家層面的98天產(chǎn)假系包括休息日和法定節(jié)假日（即按自然日計算）；而地方政策的獎勵假則部分可以順延（如上海的生育假和陪產(chǎn)假遇法定節(jié)假日可以順延）。

Q6：二胎能否休產(chǎn)假？

A6：毫無疑問，國家層面所規(guī)定的98天產(chǎn)假所保護的是“在孕期的女職工”，則不論是一胎二胎均可以享受這98天產(chǎn)假，人保部在2017年的意見也遵循著以上原則；而地方政策中依然有不少獎勵假均設(shè)置了適用條件（詳見文末附表），但其中部分地方已對二胎開放獎勵假。以北京為例，于2016年3月修訂的《北京市人口與計劃生育條例》就將原來3個月的獨生子女假取消，同時將原來只有晚婚才能享受的30天獎勵假適用條件刪除（目前這30天獎勵假對所有合法生育的孕婦開放），即二胎在北京也可享受獎勵假。

Q7：非婚生育能否享受國家法律的“產(chǎn)假”或地方政策的“獎勵假”？

A7：同樣地，國家法律規(guī)定的98天產(chǎn)假面向所有“在孕期的女職工”，則非婚生育同樣可享受98天產(chǎn)假。但是，非婚生育存在兩個問題：第一，享受產(chǎn)假不代表享受產(chǎn)假待遇，生育津貼申請材料中往往要求提供《結(jié)婚證》，無法提供的則屬于材料不全，難以取得津貼；而且司法案例中，法院已明確非婚生育不符合國家計劃生育的要求，不享受產(chǎn)假待遇（產(chǎn)假期間企業(yè)無需發(fā)工資，且無法申請生育津貼）；第二，絕大部分地方政策均以“按規(guī)定生育的”、“符合法律、法規(guī)規(guī)定結(jié)婚、生育的夫妻” 作為獎勵假的享受條件，因此非婚生育也將大概率不能享受獎勵假。

Q8：早產(chǎn)后能否補休這15天產(chǎn)前假？

A8：根據(jù)《女職工勞動保護特別規(guī)定》對產(chǎn)假的分類邏輯，98天的產(chǎn)假是包含了這15天產(chǎn)前假，則女員工有權(quán)在產(chǎn)后享受因早產(chǎn)未能享受的15天產(chǎn)前假。天津市人保局發(fā)布的《關(guān)于女職工產(chǎn)假有關(guān)問題的通知》也與上述觀點吻合，同時天津的政策補充了一點，預(yù)產(chǎn)期后生育導(dǎo)致產(chǎn)前休假超過15天的，超出部分按照病假處理。

Q9：部分女員工休產(chǎn)假時候，還連著休“計劃生育假”，是怎么回事？

A9：計劃生育假并非產(chǎn)假，一般來說計劃生育假的依據(jù)是地方政策（上海、黑龍江、遼寧、云南等地均有相關(guān)規(guī)定）。以上海為例，2016年7月修改的《上海市計劃生育獎勵與補助若干規(guī)定》依然保留了計劃生育假（詳見文末附表），公民進行放置宮內(nèi)節(jié)育器、絕育等，可享受2-30天的休假，期間工資照發(fā)（參加了生育保險的企業(yè)可申請計劃生育休假的津貼）。

結(jié)合《女職工勞動保護特別規(guī)定》與地方政策進行理解，女員工生育前后可分為四個階段，期間工資標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定如下：

員工在以上四個階段的工資計算難點在于，不同情況下工資計算的基數(shù)不一，且由于部分地方規(guī)定尚未明確計算基數(shù)，司法案例的觀點也是不盡一致，因此具體的工資計算基數(shù)除了依據(jù)地方規(guī)定外，還應(yīng)綜合當(dāng)?shù)厝松缇謭?zhí)法口徑與案例去理解。對于其他工資計算問題，筆者同樣以一問一答方式進行列舉：

Q1：員工產(chǎn)假期間，企業(yè)要發(fā)績效與年終獎嗎？

A1：已有案例認(rèn)為企業(yè)有權(quán)根據(jù)經(jīng)營狀況決定是否發(fā)放年終獎，如企業(yè)內(nèi)部管理規(guī)定了績效與工作表現(xiàn)、工作態(tài)度及考勤有關(guān)的，則企業(yè)有權(quán)自主發(fā)放浮動績效。

Q2：員工產(chǎn)假期間提前回來上班，工資怎樣發(fā)？

A2：由于法律未明確員工產(chǎn)假期間提前回來上班的工資怎樣發(fā)，實務(wù)中存在較大爭議，目前存在兩種觀點：1.廣州地區(qū)認(rèn)為員工主動上班，則說明不需停工休息，用人單位根據(jù)勞動者提供支付工資即可（但勞動者工資低于產(chǎn)假工資的，由用人單位補足），即勞動工資與產(chǎn)假工資不可兼得；2.浙江地區(qū)認(rèn)為女員工主動提前上班應(yīng)取得生育保險津貼+勞動工資。表面上兩者是沖突的，其實兩者均以“女員工主動提前上班”為前提，則我們可以反推，用人單位強迫女員工提前上班的，女員工可同時取得勞動工資+生育保險津貼。

Q3：員工休“計劃生育假”，工資怎樣發(fā)？

A3：根據(jù)《上海市計劃生育獎勵與補助若干規(guī)定》，計劃生育假期間的工資按照本人正常出勤應(yīng)得的工資支付（參加了生育保險的企業(yè)可申請計劃生育休假的津貼）。

Q4：員工孕期期間勞動合同期滿，未及時續(xù)約是否要支付2倍工資？

A4：勞動合同期滿后視為自動續(xù)約（續(xù)約至生育完畢），則企業(yè)與員工無須訂立書面勞動合同，也不用支付2倍工資 。

女員工在產(chǎn)假期間不提供勞動卻可以按原工資標(biāo)準(zhǔn)獲得工資對企業(yè)是較大的負(fù)擔(dān)，而生育津貼的意義在于減輕企業(yè)的經(jīng)濟負(fù)擔(dān)。然而生育保險津貼是以企業(yè)繳納生育保險費作為前提，因此創(chuàng)業(yè)者應(yīng)確保及時參加生育保險，并足額的繳納生育保險費。但問題是，生育保險要怎么參保？費率是多少？津貼怎么計算？參保時間對報銷的影響？本章將針對以上問題逐一解答。

基本規(guī)定

根據(jù)《女職工勞動保護特別規(guī)定》及地方政策，企業(yè)參加生育保險與不參加的區(qū)別在于：

參保方法

首先，以企業(yè)所在地來區(qū)分的話，參加生育保險的方法分為兩種：

費率

生育保險具體費率通常由地方進行確定，北京的費率為0.8%，其他地方由0.5%至1%不等，由于地方政府可授權(quán)地方人保局與財政局對生育保險費率進行調(diào)整，具體費率應(yīng)以地方人保局最新公布的當(dāng)?shù)厣ｋU費率為準(zhǔn)。

生育保險承保范圍

在現(xiàn)行法律框架下，地方政府根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟情況制定《職工生育保險規(guī)定》和《職工生育保險部分醫(yī)療費支付項目和標(biāo)準(zhǔn)》，分別對生育津貼與生育醫(yī)療費項目、標(biāo)準(zhǔn)進行規(guī)定。一般來說，生育保險承保范圍如下：

參保時間要求

一般來說，企業(yè)應(yīng)當(dāng)連續(xù)繳費滿一定期間，其員工才可以報銷生育醫(yī)療費用或取得生育津貼。同樣以北京為例，繳費時長對生育津貼影響如下：

實際上，地方在落實國家生育保障制度時所訂立的政策也是緊緊圍繞著本文所討論的三個問題：各地的《xx省人口與計劃生育條例》解答了該怎么放產(chǎn)假；《xx省工資支付條例》解決的是產(chǎn)假期間的工資計算標(biāo)準(zhǔn)；各地的《xx省職工生育保險規(guī)定》則回答了生育津貼的發(fā)放與醫(yī)療費用保險的標(biāo)準(zhǔn)與流程。

正因為地方政策的多樣性，創(chuàng)業(yè)者在確認(rèn)員工放產(chǎn)假的企業(yè)成本時，應(yīng)注意以下幾點：

其實除開準(zhǔn)確理解政策，好好放產(chǎn)假之外。一位老板對于生育女員工的情感關(guān)懷和精神支持也是非常重要的。生育從來都不應(yīng)該是人類的負(fù)擔(dān)，生命的孕育艱難又美好。讓我們祝福每一個孩子的成長！也感恩每一位母親和父親的付出！